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上海保理監管新規出臺,對保理公司影響幾何
發布來源: 全球租賃業競爭力論壇 發布時間:2020-11-14



2020年11月3日,上海市地方金融監督管理局印發《上海市商業保理公司監督管理暫行辦法》(滬金規[2020]1號,下稱“新規”),新規全文共有49條,從內容上來看遠多于2014年發布的《上海市商業保理試點暫行管理辦法》(下稱“舊規”)。本文將梳理新規中值得關注的變化,并在此基礎上為商業保理公司提出相應建議。


一、新規中的變化


1、商業保理市場準入門檻變高


新規第12條明確了商業保理公司設立所需具備的條件,與舊規相比,新規對入股資金來源、股權結構穩定性、高管資質等有了更高的要求。


(1)公司設立應具有主要內控制度。結合新規第18條來看,新規第12條第2款所指代的內控制度應當包括風險管理、資產質量、撥備計提、信息披露、關聯交易、營銷宣傳等方面的制度;


(2)股東入股資金需為自有資金。新規第12條第5款規定,“各股東入股資金均為自有貨幣資金,資金來源真實合法,不得以銀行貸款等債務資金、他人委托資金等非自有資金投資”。相較于其他地方性監管文件,如《天津市商業保理試點管理辦法(試行)》(下稱“津金監規范〔2019〕1號文”),新規在資金來源方面有了更加明確的要求;


(3)對董監高人員的限制增加。一方面,董監高人員的信用記錄和合規行為將被列入審核范圍,第12條第7款規定,“擬任董事、監事、高級管理人員信用良好,無重大違法違規行為,最近三年無重大不良信用記錄”,另一方面,新規鼓勵控股股東承擔剩余風險責任,放棄有限責任,承擔企業退出市場后未能清償的債務。該條是《上海市地方金融監督管理條例》第17條在商業保理領域的體現,雖然為倡導性規定,但實踐中想必大部分控股股東出于盡快設立企業的考慮會出具相關承諾。


2、因借貸或投資形成的債權及其他收益權不得作為商業保理標的


新規第20條規定,“因借貸或投資形成的債權及其他收益權”不得作為商業保理的標的。該條相較于銀保監會《關于加強商業保理企業監督管理的通知》(下稱“銀保監會通知”)和津金監規范〔2019〕1號文,進一步限制了保理公司可以開展保理業務的標的范圍。實踐中存在以銀行借貸、融資租賃債權等為保理標的物的業務模式,但在新規出臺后,這種業務模式的合規性將受到挑戰。


3、明確提高正向保理比重,強調服務實體經濟


新規第21條與新規第24條規定的單一集中度、關聯企業交易限制,本質上體現了監管部門對保理公司提高正向保理比重,服務實體經濟的要求。


從正向保理和反向保理的區別來看,正向保理是債權人發起保理業務申請,而反向保理是債務人發起保理業務申請,達成合作的對象首先是債務人。實踐中,集團企業為集團內部保理業務專門設立一家商業保理公司的操作并不罕見。新規第21條、24條實質上是在要求商業保理公司不再囿于集團供應鏈,鼓勵公司融入市場,從而減少業務集中度,惠及更多供應鏈上下游中小企業,服務實體經濟。


4、保護客戶的程度增強


新規第26-28條對保理公司的宣傳方式、業務操作流程及客戶信息安全有了更明確的要求。第26條要求保理公司應當建立并執行網絡信息安全制度,定期對業務信息系統及相關渠道進行檢視維護,從而保護客戶的信息安全。第27條明確保理公司應當在簽約過程中盡風險提示義務。第28條要求保理公司應當合規宣傳。由此可見,新規更加重視對客戶和金融消費者的保護,保理公司的經營成本將大大增加。


二、保理公司的應對


新規第五章明確,在出現違規甚至違法事項時,保理公司和負有直接責任的董監高都有可能受到相應的監管措施或行政處罰,因此保理公司的合規至關重要。在此我們建議保理公司:


1、公司治理層面


(1)建立并完善公司內部制度。根據新規建立并完善風險管理、資產質量、撥備計提、信息披露、關聯交易、營銷宣傳、客戶信息安全保護、爭議處理等相應制度與機制,關注監管動態,及時根據動態調整完善相應制度;


(2)自查入股資金情況。一方面需檢查資本實繳情況,盡快實繳注冊資本,另一方面需自查入股資金來源,避免因資金來源而導致不合規;


(3)自查董監高人員的資質。公司需著重檢查董監高人員的信用記錄和是否存在違規行為,并及時根據自查結果做出相應的人事安排。


2、保理業務層面


(1)完善公司業務結構。公司需對自身的客戶集中度和業務模式做合規檢查,關注正向保理的業務比重,拓寬客戶來源,分散業務;


(2)梳理存量業務,調整業務模式。結合新規第20條,自查是否存在保理公司不得開展的業務,自查存量保理業務中是否存在基于不合法基礎交易合同、寄售合同、權屬不清的應收賬款、因票據或其他有價證券而產生的付款請求權開展的業務,尤其注意是否存在租賃保理、銀行借貸保理或其他基于因借貸、投資形成的債權及其他收益權開展的保理業務,并結合自查結果及時調整業務模式;


(3)完善合同及其他材料文本設計。保理公司需在合同文本中對相關風險做出提示,風險提示可以采用將相關條文著重標出或出具專門的風險提示告知書的形式。


3、融資渠道層面


新規第23條明確了保理公司可以采用的融資渠道和不得使用的融資渠道。保理公司可以向保監會監管的非銀金融機構融資,但不得向地方各類交易場所、資產管理機構、私募投資基金等機構融資,其中非銀金融機構主要有信托、金融租賃、金融資產管理公司等。保理公司不得與同業拆借或變相拆借資金,但可以通過再保理方式向同業或銀行融資。


4、報送備案層面


新規第30-32條明確保理公司在定期報送經營信息外,還需及時報告重大風險事件或重大事項。此外,保理公司需注意應報告的重大風險事件的發生主體除了公司,也包括控股股東和實際控制人。


綜合上述,此次新規的出臺對上海范圍內商業保理公司設立與變更、業務經營和監督管理規則進行了一定的梳理,將會對保理公司產生重大影響。保理公司有必要認真學習研讀新規,依照新規對公司治理、存量和新增業務、融資渠道、報送備案制度進行自查,并及時修正其中的違規部分。此外保理公司還需重視與第三方機構如律師事務所、會計師事務所的合作,必要時可尋求第三方機構通過合規評價、核查審級、信用評級等方式參與公司的合規自查,從而盡可能地防范違規風險。



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